陈星星:民商事庭审要点与技巧全讲

三步法:大前提寻找规范、小前提要件事实、得出结论

五步法:发现请求权、请求权定性、寻找请求权法律基础、确定请求权、适用法律裁判

七步法:固定权利请求、确定权利请求基础规范、确定抗辩权基础规范、基础规范构成要件分析、诉讼主张的检索、争点整理、要件事实证明、事实认定、要件归入并作出裁判

共同特点:需要学会准确寻找请求权基础

关键在于找法、用法

谁得向谁,依据何种法律规范,主张何种权利

 

请求权基础=构成要件+法律效果

抗辩:权利未发生抗辩(请求权已成立)、权利已消灭抗辩(请求权未消灭)

抗辩权:权利履行抗辩权、时效抗辩权(请求权可行使)

 

请求权分析方法的检视结构

外部结构:多个请求权基础检视顺序:

1、基于合同的请求权

2、基于类合同的请求权

3、无因管理请求权

4、物权请求权

5、不当得利请求权

6、侵权请求权

内部结构:单个请求权基础内部检视

1、请求权已成立

——构成要件:成立要件、成立抗辩

——法律效果

2、请求权未消灭(抗辩)

——债的消灭方式

3、请求权可行使(抗辩权)

——时效抗辩(诉讼时效)

——法定抗辩(合同三大抗辩权)

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事实梳理之“八步法”

1、通过尽职调查学习同类案件的相关规范

2、通过尽职调查向当事人搜集案件的材料

(1)通过同业规范了解交易所需的材料

(2)通过相似判例挖掘潜在的可能证据

指导案例、公报案例、典型案例、指导性案例、十大案例、参考案例

3、通过时间线索将案件事实进行逐一梳理

4、通过多维度分析、对比案件的相关事实

5、对案件事实进行概括、总结和策略提示

6、分别向团队内部和当事人征求补充意见

7、将事实梳理报告的文字版、图表版定稿

8、定期关注、补充与案件有关的事实信息

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法律检索:事实+法律

主要目的:为事实梳理提供关注要点,为诉讼策略构建逻辑体系

主要方法:体系检索法、 倒查关联法

体系检索法:宪法、法律、司法解释、行政法规、部门规章、地方性法规、地方政府规章

1、从全面到局部

2、从抽象到具体

3、从行业到法规

4、从目录到结构

5、从结构到要点

倒查关联法:通过案例查法条

1、从案例到法律

2、从法条到案例

百度:检索方法及语法大全

 

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正式开庭

1、旁听:有利有弊

——谨慎对待法定代表人的出庭

——旁听人员也要进行专业培训

2、证人:适当辅导、技术支持

3、适度表演

——不能为了迎合法官,动摇维护客户的立场

——切忌庭审对象不是客户,而是决定者法官

庭后

1、庭审汇报

——反馈客户担心问题

——弥补庭审表达遗憾

2、跟踪汇报

——代理词

——参考素材

——不要停留在开完庭

 

庭前:持续跟踪 落实到位
持续跟踪、善于倾听,逐步打消办案人员顾虑

搁置争议、寻找共识,在共识中实现工作目标

 

庭审:见缝插针 及时补强

提前了解法官关注的问题

及时补充或巩固现有成果

 

庭后:建立链接 解决问题 适度延伸

建立链接:在提交庭后文件的时候,让他在写判决时能想起你

参考案例(介绍内容)有问题随时联系

告知关联案件进展 有事实问题随时联系

解决问题:不能顾左右而言他,要指明依据、回归策略

适度延伸:在证据、事实、策略之间来回穿梭

从事实问题回到证据支撑,从事实问题上升到策略表达;从法律问题回到事实依据,从法律问题回归到策略结构

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诉讼律师必备的庭审工作技能

一、庭前准备篇

(一)案件中的客户管理

庭审是律师用专业的逻辑和语言为当事人争取权益,庭前准备是要将当事人的信息转换为专业的表达

首次客户访谈:

1、建立信任(上心)

2、了解基本情况

3、掌握下一步方向

分对象访谈:

1、负责人:懂商业目的、商业逻辑

2、经办人员:了解实际案件事实

3、法务及管理人员:了解规章制度

常规客户汇报:

1、目标:让客户放心、法律服务可视化

2、方法:工作周报、阶段性工作汇报

特殊客户汇报:

1、事实梳理:客户是事实的亲历者

2、诉讼策略:法律是手段、商业是目的——内部文件(秘密)

模拟法庭:

1、管理客户预期

2、深度参与同行

3、工作服务量化

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专业逻辑+语言 争取权益

庭前准备:当事人信息转换位专业表达

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出庭,从文字交流走向当面沟通。

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法律适用,是指将生活事实置于相关的法律规则之下,然后进行涵摄,以获得特定的法律效果。

请求权基础分析方法

三步法

五步法(杨立新)

1.发现请求权

2.请求权定性

3.寻找请求权法律基础

4.确定请求权

5.适用法律裁判

七步法(邹碧华)

1.固定权利请求

2.确定权利请求基础规范

3.确定抗辩权基础规范

4.基础规范构成要件分析

5.诉讼主张的检索

6.争点整理

7.要件事实证明

8.事实认定

9.要件归入并作出裁判

共同特点在于,需要学会准确寻找请求权基础。

找法、用法

王泽鉴《民法思维》、《民法典请求权基础检索手册》

 

 

 

 

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1.通过尽职调查学习同类案件的相关规范

2.通过尽职调查向当事人搜集案件的材料

1通过同业规范了解交易所需的材料

2通过相似判例挖掘潜在的可能证据

指导案例    公报案例   典型案例

3.通过时间线索将案件事实进行逐一梳理

4.通过多维度分析、对比案件的相关事实

合同   票据   资金   逻辑

合同约定与实际履行

5.对案件事实进行概括、总结和策略提示

6.分别向团队内部和当事人征求补充意见

7.将事实梳理报告的文字版、图表版定稿

8.定期关注、补充与案件有关的事实信息

 

 

 

 

 

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刨问    质疑    倾向   反驳观点    争议焦点。  观点

法律适用

逻辑。 语言

关键事实转化成专业的表达

一、案件管理:客户。   法官

从商业到法律   发掘有效信息   商业诉求转化为法律

不同的商业目的

服务范围。  服务方式

基本事实     证据材料

了解真实诉求   

票据资金通道业务

服务费用

下一步可以搜集的证据材料

对员工存在过错

交易目的   交易习惯。  履行情况。  制度管理。    基本原则。  

挖掘案件信息

工作成果。  补充和完善

偏差。  遗漏

法律是手段。  商业是目的

痛点。  难点。   风险点暴露

可能的不利走向

事实上有遗漏。   

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

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法律检索的主要目的

1.为事实梳理提供关注要点

2.为诉讼策略构建逻辑体系

检索方法:体系检索法

1从全面到局部

2从抽象到具体

3从行业到法规

转贴现合同。 票据背书。  资金划转

倒查关联法

1通过案例查法条

2通过法条查案例

裁判案例。   论述逻辑      诉讼策略

检索方法及语法大全

Site

1.从抽象到具体、从目录到结构、从结构到要点

2.从法规到案例、从案例到法规、善用前人成果

事实   构成要件

深度    准确度

 

 

 

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评价不了事实的含义

法庭记录

庭审的核心是法官

尽全力反驳对方

法律  适用的观点

法理

参考案例,关联

关联案件,随时汇报

随时联系

举证责任的方式解决掉

指明依据,回归策略

民商事真实的意思表示

庭后:建立链接   解决问题   适度延伸

在证据、事实、策略之间来回穿梭

行政处罚的过错与民商事承担责任过错不一样

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法庭辩论,理解争议焦点下的法律问题

法庭辩论,观点要有法律依据、有证据

在法庭调查环节,没有提及的法律问题。

理解法官在争议焦点部分的关注法律依据

万能的争议焦点“被告要不要承担责任”,律师一定要把法官争议焦点项下的问题讲清楚

比如根据不同的责任承担,有多条路可以走。

必要的时候要对法官的争议焦点进行明晰。(3Q大战的经典案例)

如何明晰:还是根据请求权基础进行开展

如何利用庭审的辩论环节:回应争议焦点,一般庭审是两轮,第一轮是立论,第二轮是驳倒对方的观点(驳倒的方法:能归纳对方观点,指出对方观点的错误,指出对方观点与法律规定不符或者事实不符)

法官问题:先回答,再升华。

律师是庭审的中心,对律师最难的是如何应对法官抛出的问题,应对如下:首先不要怕

法官问题:先准确回答,知之为知之(证据基础上作出的陈述,没有证据则获得当事人 的陈述来应对。都是没有问题的)

法官问题:明确好前提,要及时升华(升华到己方的观点中,或者对应对的风险进行补充)

最后陈述环节:解决两个问题,前面环节没有表达到的观点最后补充,以及加强情理方面的论述(渲染情感)。

最有力的观点!情理的升华!

核心观点:法律效果?社会效果?(一定是要有事实基础和法律依据)

情理升华:回归常识!救济途径?(法律不外乎人情,其他救济途径可以弥补对方)

当然也可以,说坚持己方意见

以下为总结:

出庭律师技能清单:

基本事实结构图,证据目录,和庭审提纲

书面表达转为口头表达,开庭结构+举证事实+法律论证。

定期跟踪+专业执业,争当法官助手,补强

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法庭调查:举证环节(怎么制作方便听证举证的目录,庭审出示证据的逻辑结果,可视化)

开庭陈述讲故事,在证据里面能够有系统体现

争议焦点所涉观点,在证据里面都能够有铺垫

法庭调查:证据. 证据目录

《新证据规定》第19条:当事人应当对其提交的证据逐一分类编号...(证据类型都备注)

举证:证据出示+讲述

总体证据的分组,分每组介绍该组内容?

以下为举例:

法庭调查:质证环节

核心讲出证据当地能不能证明代征事实,及证明力问题。

真实性:要看形式上和实质的真实性的表达。

章是真的(形式)但证据内容不代表当事人的意思表示(实质)。

合法性:主体和内容,需谨慎()

关联性:很重要,和证明目的有关

聊天记录的实际内容和本案的关联性,比如断章取义扩大解释等。

质证技巧:合同文本的连续性

总之!

举证!夯实己方事实的根基!

质证!动摇对方事实的根基!

 

 

 

 

 

 

 

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律师庭审语言要求犀利;

当事人表述的是生活事实、商业的诉求;律师要把当事人的表述法律化即法律事实,诉讼请求。

庭前:将当事人的信息转化为专业表达

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庭后:反馈客户担心的问题

弥补庭审表达缺憾

 

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庭审工作技能

裁判文书:本院查明、本院认为

庭审是律师用专业的逻辑和语言为当事人争取权益;庭前准备是将当事人的信息转换为专业的表达

一、案件管理:客户+法官

首次客户访谈:1.建立信任;了解基本情况;掌握下一步方向

客户汇报:法律服务可视化;工作周报、阶段性工作汇报

模拟法庭

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