李扬:刑事案件诉讼全流程实战指引

(3)第一审开庭前家属需要配合的四项工作

向律师详细介绍案件的背景情况,便于律师对一审辩护策略的评估

证人的前期沟通工作:证人是家属认识的人;

证人是家属不认识不熟悉的人;家属与证人联系时的注意事项。

物证、书证的线索落实和取得

家属对违法办案的控告和举报

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(2)第一审庭前当事人自己做好的四项准备工作

与律师充分沟通了解辩护思路

程序上的事项与律师确定好,不要搞程序偷袭

可能存在的取证线索、案件北京、人物关系等详细告知律师

与律师明确庭审分工,自行准备好发言材料

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第一审程序开庭前后五大要点:

一、法官核实当事人基本信息、公诉人宣读起诉书。宣读完毕后,法官问当事人:是否收到起诉书、是否有异议。

二、公诉人发问;辩护人发问;法官发问

三、公诉人举证,法官问被告人意见和律师意见

四、律师举证(三、四为法庭调查阶段)

五、法庭辩论阶段

公诉人发表公诉意见(论证构成犯罪的原因)

被告人自己发表自己的辩护意见

律师发表辩护意见

六、被告人最后陈述

休庭,择日宣判

 

1、一审开庭前律师、家属和当事人如何相互配合

(1)律师第一审庭前需要与当事人沟通的三件事

与家属和当事人协商确认最终的辩护方案和预期目标

根据辩护方案提交相关申请:管辖(被告人犯罪地主管、被告居住地管辖更事宜的由被告居住地法院管辖)、回避、申请证人出庭申请调取证据、申请排除非法证据

为当事人做开庭前的辅导:讲明刑事审判的流程、律师准备发问的问题

当事人的辩论意见和最后陈述/法庭上出现突发情况符合应对。

 

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4、法院判决书中涉及财产(通常由第一审法院在6个月内执行)的几种处理方式

(1)罚金(不交罚金不能减刑,交了罚金才能减刑。有支付能力而拒不支付罚金的不允许减刑或者限制减刑)

(2)没收财产(个人全部/个人部分财产)

(3)追缴赃款赃物(包括财产的收益均属于赃款赃物的范围)

(4)责令退赔

5、法院对财产作出错误认定如何维权

(1)提出书面异议(6个月内提)

(2)申请公开听证

(3)启动审判监督程序(执行完毕的)

(4)案外人合法债权保护

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刑事涉及财产的处理

1、如何判断办案机关是不是违法查封、扣押财产

(1)涉案财物的法定范围是什么:

违法所得及其孳息/用于实施违法犯罪行为的工具/违禁品和能够证明案情的物品文件;

(2)合法的查封扣押程序是什么样的。

2、如何才能要回被非法查扣的财产

(1)从最高检发布的典型案例看如何维权和控告

(2)哪个阶段可以索要返还财产

侦查、审查起诉、审判(有证据证明该财产是违法查扣的财产,应当在3日内返还。不给的话到检查院申请检查监督)

(3)如何提供相关证明材料

3、企业法人或员工犯罪所扣押的公司财产怎么办

(1)最高法典型案例的启示

(2)充分理解和利用最低限度的法律条文

(3)冻结款项可要求支付利息

4、法院判决书中涉及财产的几种处理方式

5、法院对财产做出错误认定如何维权

 

 

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7、签了之后法院就一定按认罪认罚判吗

(1)被告人、辩护人、公诉人均无异议的

(2)法院支持辩护人部分观点,数额量刑情节认定

(3)法院认为量刑过轻,要求检察院调高量刑

(4)法院认为事实不清,支持律师无罪观点

8、签了认罪认罚后还能不能反悔

(1)反悔可能产生的不利后果

认罪认罚上诉后,检察院有可能抗诉从而增加量刑;当庭反悔,检察院当庭撤回认罪认罚。

(2)如果是被检察院或者律师骗签了认罪认罚怎么办?

(3)签了认罪认罚后检察院又调高量刑的怎么办?

(4)一开庭时才发现其他人都没签后者量刑都比自己轻怎么办?

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5、认罪认罚与检察官协商谈判的技巧

(1)一味求情是行不通的

(2)家属需要配合律师找到更多谈判的筹码

全额退赃退赔  多交罚金

程序违法   证据问题

社会贡献、社区证明与请愿书

有赔偿意愿但是对方狮子大张口

6、签了认罪认罚后如何争取更轻的量刑

(1)罪名的变化

(2)找到新的从轻减轻情节

(3)数额的认定问题

(4)量刑不均衡问题

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2、当事人签署认罪认罚必须要看清楚三点内容

(1)确定量刑是多少

(2)认定的从轻情节有哪些

(3)是否与律师沟通协商过

3、不需要签署认罪认罚的三种情形

(1)当事人是盲聋哑人或者尚未完全丧失辨认或者控制能力的精神病人

(2)未成年嫌疑人的法定代理人、辩护人对认罪认罚有异议

(3)其他不需要签署认罪认罚的情形

4、什么时候签认罪认罚最有利

(1)法律允许签署认罪认罚的时间跨度

审查起诉阶段/一审开庭前/一审当庭认罪认罚/二审认罪认罚(侦查阶段根本不可能签订认罪认罚具结书,只是签订认罪认罚权利义务告知书。)

(2)认罪认罚是签的越早量刑越轻吗?不是

(3)如何判断什么阶段签订认罪认罚最有利?

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05:认罪认罚(认可检察院给你认定的罪名,认罚是认可检察院给你的精准的量刑)常见七大问题

1、如何判断该不该签认罪认罚

考虑认罪认罚签与不签的五个核心要素

(1)到底是否构成犯罪

(2)刑法法定刑及检察院给出的量刑幅度

(3)是否有做不起诉的可能:酌定不诉(酌定不诉的前提:认罪且情节轻微 ,不能轻易签认罪认罚。或者可以认罪认罚,但检察院做定罪免处);存疑不诉

(4)被告人是否被羁押以及羁押的时长

(5)被告人本人的意愿

 

 

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6、审查起诉阶段如何为当事人争取有利的罪名、罪刑和排名

(1)检察院不肯取保也不肯做不起诉的案件是不是只能等开庭了?

不是;争取有利的罪名、量刑、排名(数额即降低数额;)

(2)检察院如果拒不采纳律师和家属意见怎么办?

拒不采纳的原因是什么;

(3)为什么要重视检察院阶段的当事人排名问题?

7、审查起诉阶段当事人和家属需要注意的其他几个问题

(1)检察院阶段家属退赃退赔的两个技巧

不要未经协商就退钱(律师会争取诉讼上的利益);是全部退还是部分退(在检察院要认罪认罚的刑期所以只退一部分即享受退赃退赔的利益,到法院后全退就可以在此基础上享受全额退赃退赔的量刑情节。)

(2)没有羁押的当事人为什么要及时配合办理取保

(3)检察院提审之前与律师的明确沟通

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4、审查起诉阶段如何为当事人申请取保候审

申请羁押必要性审查(批捕后的取保候审)的注意事项(与逮捕时条件发生了变化:退赔;和解;案件出现了新的证据;鉴定出现了问题。)

(1)如何把握这一阶段申请取保的时机

(2)如何为启动羁押必要性审查创造条件

(3)羁押必要性审查是否能够反复申请

(4)如何充分利用现有的保护企业家(十年以下)和未成年的刑事政策

5、审查起诉阶段如何为当事人争取不起诉(不留任何案底)

(1)法定不起诉(极其少)

(2)酌定不起诉(相对不起诉,情节轻微)

适用条件:自愿认罪、情节轻微(从犯、犯罪预备中止未遂、自首立功、防卫过当等等)

是否获得被害人谅解是实践中的重要考量因素

常见的适用酌定不起诉的十大罪名:危险驾驶罪、交通肇事罪、虚开发票、非法经营、故意伤害(轻伤)、盗窃、妨害公务、买卖公文证件、掩饰隐瞒犯罪所得、 非法捕捞水产品

需要家属配合完成的工作:尽量取得被害人谅解/同村村民、学校等出具的请求信等/积极配合

(3)存疑不起诉(不认罪)

适用条件:必须经过了两次退补后证据依然不确实不充分

实践中使用存疑不诉较多的八个罪名:非法经营、虚开发票、非法吸收公众存款、串通投标、故意伤害、诈骗、寻衅滋事、开设赌场

需要家属配合的工作:尽量手机证明被告人无罪的证据。

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审查起诉阶段(1个月,重大复杂延长半个月;该期间需要退回补充侦查的,每次一个月,两次为限。退回之后移送至检察院重新计算审查起诉期限。即:1—6.5个月,1.5+1+1.5+1+1.5=6.5)

1、审查起诉阶段当事人和家属如何获得案件信息?

(1)家属

律师阅卷后不能直接将案卷证据复制给家属,但可以详细告知案情指控的主要证据情况;

如果家属作为辩护人,那么经检察院同意也可以直接到检察院

(2)当事人

a.未被羁押的当事人是否能直接阅卷的问题

处于羁押状态的当事人只能通过律师会见核实全部案卷

2、如何确定审查起诉阶段的辩护方向

(1)认罪认罚:证据确实充分;重罪:追求从轻量刑;轻罪:追求不起诉、免于刑事处罚或者缓刑;证据不充分:核实认罪自愿性

(2)当事人不认罪

证据确实充分:征求当事人本人意见;

证据不充分:无罪辩护,争取不起诉。

(3)家属与当事人意见不一致怎么办?

3、审查起诉阶段家属如何配合收集对当事人有利的证据

(1)获知对方式认有利证据的相关线索

律师通过与当事人核实案卷证据情况获得有利的证据线索;

家属通过了解的案件证据信息。

(2)收调取有利证据的路径:申请检察院调取、律师调查取证、家属取证

家属取证的正确方式方法:针对被告人

证人等主观证据/针对书证、物证等客观证据 

 

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5、当事人和家属在批捕阶段能配合律师做什么

(1)当事人

重视检察官捕前提审程序:明确是否认罪、是否赔偿。

如果检察院提审程序走过场怎么办?写书面材料(1-2页纸)

(2)家属

尽可能提前收集整理没有社会危害性的证据材料

家属直接与检察官联系时的注意事项。

6、当事人和家属在批捕阶段还需要注意的三件事

(1)如何知道是否批准逮捕了?

(2)是不是只有拘留了才会报请批准逮捕?

(3)是否可能会有多次报捕的情况?

7、批捕后家属和当事人一定要知道的四件事

(1)批捕后如何争取取保候审?

批捕后提交羁押必要性审查

(2)批捕后律师会见要做什么?

心理安慰;37天+2个月案子就会移送至检察院。正常情况下,移送之前公安机关一定还会重新至少提审一次,做移送前的固定证据工作。

(3)批捕后家属是不是只能等?

(4)批捕之后一定会被判刑吗?

 

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4、申请不批准逮捕常用的三大理由

(1)不构成犯罪

不构成犯罪为何公安机关还报请批准逮捕?

a、案外因素:被害人不断闹访,公安甩锅说是检察院批准逮捕的;

b、公安机关对案件的理解与检察院、辩护人的理解不同;

(2)犯罪情节轻微或者被害人已经谅解

(3)没有社会危害性

有社会危害性的情形:a.可能实施新的犯罪:案发前策划预备组织实施新的犯罪/多次/流窜/连续作案;一年内因故意实施同类违法行为受过行政处罚;以违法所得为主要收入来源/有吸毒、赌博等恶习。b.有危害国家或者公共安全的现实危害:曾因危害国家或公共安全受过行政或刑事处罚;在危害国家安全、黑恶势力、毒品、恐怖犯罪中积极参与。c.可能伪造毁灭证据、干扰证人或串供:曾经或企图毁灭、伪造、转移、隐匿证据/威逼利诱、干扰证人作证;有共案犯在逃,重要证据尚未收集到位。d.可能对被害人、举报人进行打击报复:准备、策划或者曾经对被害人、举报人和控告人实施打击报复 ;采取其他方式滋扰上述人员正常工作生活。e.企图自杀或逃跑:曾经、着手准备或者有明确意思表示要自杀逃跑的

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审查批准逮捕与批捕后的侦查程序

1、为什么要高度重视批捕程序

(1)大概率会移送起诉

(2)大概率要长时间羁押

2、为什么一定要让律师去交不予批准逮捕意见书

(1)检察管主动对公安机关呈请的报捕文书产生怀疑自己主动调查,看到的东西片面均是家属如何的坏,干了什么坏事,应该批捕他。

(2)何时交?

公安机关报捕的第二天去交

3、什么情况符合批准逮捕的条件(同时具备)

(1)有证据证明有犯罪事实

(2)可能判处徒刑以上刑罚(危险驾驶罪、醉驾最重判6个月的拘役,所以不满足可能判处有期徒刑以上刑罚的条件,危险驾驶罪不可能批准逮捕。)

(3)有社会危害性

(4)应当批准逮捕的特殊情况:可能判处十年以上刑罚;有期徒刑以上刑罚、曾经故意犯罪或者身份不明的;违反取保候审或监视居住的规定,情节严重的。

4、要求不批准逮捕的理由有哪些

5、当事人和家属在这个阶段应该配合律师做什么

6、批准逮捕家属和当事人需要特别注意的事项

7、批捕后家属和当事人一定要知道的四件事

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3、到案后的注意事项

第一次面对办案机关讯问,如何回答最有利?

如实回答(警察说你这不是什么大事,承认了放你回家;同案犯说是你做的,你怎么还不承认)对你有利的辩解要说充分。

如何辨别自己的处境和案件进程?(我需要律师,请通知我的家人为我委托律师。让警察有通知家属的义务,让律师介入)(证人权利义务告知书:作为证人,未立案;犯罪嫌疑人权利义务告知书:已经立案,已经作为犯罪嫌疑人调查。讯问:已经立案,是嫌疑人;询问:作为证人)

笔录的核对与签字技巧

被上网追逃的问题:涉嫌重大犯罪的案件,重大案件在逃。列为犯罪嫌疑人,追捕了一个月以上才允许上网追逃。否则程序瑕疵。

异地办案机关抓捕的问题:异地办案机关抓捕必须要有当地办案民警的配合。

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2、当事人本人被立案后的三大注意事项

(1)到案前的注意事项

知道被立案了但是警察还没有找过怎么办?

确实构成犯罪的:轻罪的抓紧与被害人和解;

                           重罪的考虑自首。

如何投案才能确保法院认定为自首?

自动投案:拨打110报警自首(随时可以调出来,直接给片警或派出所打电话可能无录音);

如实供述

确实不构成犯罪的:将能够证明自己不构成犯罪的犯罪材料收集准备好;

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为什么要第一时间找律师会见

1、了解罪名和基本案情;

2、法律问题梳理,确定有利和不利的部分;

3、告知诉讼权利,笔录核对签字;

4、看守所生存规则;

5、及时保存有利证据线索。

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刑事立案之后

1、家属必须要做的两件事

尽量确定办案机关和办案人(电话传唤、上门传唤、家属不在场情况下被抓);

密切关注24小时(传唤、拘传时间是12小时,严重的最多24小时)。

 

 

 

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