公司法修订的十大变化与法律适用

1993制订 1999 2004个别 2005全面 2013 2018修改 

四大必要性

目录

1 公司法理念变化与公司法律思维方式重构

2 增强可诉性的系列改革（主要）

3 坚持党对国有企业的领导与完善国家出资特别规定

4 公司登记制度完善（完善公司设立 退出制度）

5 公司治理机构重大调整

6

新公司法密码

1 促进公司的生存和发展

2 弘扬股权文化 保护中小股东权益

3 维护交易安全 保护债权人利益

4 保护职工权益 职工持股

5 强化政治责任 促进共同富裕

6 弘扬企业家精神 诚实守信

7 建立现代企业制度 

8 

9 落实两个毫不动摇 国企民企共同发展

     新公司法有限公司的股东出资义务

一、1993年全面实缴制

二、2005年部分认缴+时间限制（首付20%，其余2年内缴清） 

                 新《公司法》权威解读

1、26条：股东撤销董事会决议：60日除斥期间（未参加董事会，知道或应当知道）。

2、

第二章 公司登记

第七章 国家出资公司组织机构的特别规定

新公司法

事实董事  控股股东 实际控制人

影子董事  幕后操作董事行为的人 指示董事实施某种行为的人

1、认缴制度的演变：

全面认缴；部分认缴+时间和金额限制；全面认缴+无限制；全面认缴+限制出资期限；

2、从鼓励投资变成防止逃避出资义务。（弊是因为很多股东根本不打算真实出资，期限利益被滥用，天生问题催缴难度，瑕疵股权自由忽略债权转让规则，事后追责难度大）

3、公司之团体法的视角（股东出资义务是法定性，不能协商豁免、登记是法定变更程序、不得债务抵销出资义务/约定性也不能超过法定性）（股份公司成立以后增发股本的权利给董事会，而不是有限责任公司，更多涉及的是公司治理问题，如：黄光裕入狱后，新的股东进入后开董事会和股东会上，关于股东对董事会的授权收回）

4、新公司法的立法选择

全面认缴制度继续保留，加速到期制度有利于矫正对股东期限利益的过度保护54条（公司法上的加速到期不同于破产法的加速到期，仅是不能对外清偿到期债务）

1、历史维度下的政策制定，如资本制度和董事责任的相关规定；

2、相邻法律之间法治秩序维度的协调，商法组织法和行为法，民法典中的特别法，合伙企业法等。

民法典（民商合一，采用盈利法人和非盈利法人的区分，其他企业法人与公司法之间没有实质相关；三会一层的规定比较简单；关于法人住所地的规定比新的公司法更优化，因为该项的具体规定属于新的规定）；

注意公司法和民法典的冲突和衔接比较：公司法属于新的特别法（在自有规定的基础上进一步细化；三会一层的职责权限进行简化，如不用决策预算决算以及投资计划之类；清算义务人的规定与民法典的规定是一致，董事会成员，以前是股东都是同等的清算义务人，按照九民纪要承担清算义务的同等赔偿责任，也改变了公司治理结构的权利分担，但是是否会导致实控人或者大股东的清算义务？影子董事或实质董事，要和执行董事承担连带责任，谁管事谁负责清算）。

公司法和合伙企业法的不同：知情权的问题（合伙企业中，合伙人有权查询财务报表等，比原公司法更知情透明，但是没有复制权，新公司法有权查询会计凭证，但是也不能复制）；合伙企业法 有限合伙人的派生诉讼，参与执行事务成为表现合伙人，承担无线连带责任，而且普通合伙人没有派生诉讼权益，但是新的公司对派生诉讼有完整的规定。

法定代表人辞任问题：执行公司的事务就可以，非执行董事或者独立董事都可以担任法定代表人，以前董事和经理的辞任都没有具体规定，如果没有特别规定的话，董事和公司之间的应该是委任和委托关系，因此双方之间都有解除权，经理和公司之间是劳动合同关系。现在公司法直接规定董事和经理辞任，但是也产生问题，如果还没有衔接期间，原来的法定代表人可以继续代表公司，不能对抗第三人，风险将难以控制，因此反向督促公司尽快办理新的变更登记，如果确实还没确定，原来法人就可以更正登记之诉。

揭开公司面纱：第二十三条的第2款，横向人格否认已经上升到法律规定，且是横向和纵向一体化的否认，彻底摧毁公司法人人格独立制度，所有屏障全部打破。与关联企业合并破产提供实体法依据。

一人有限公司：全部删除，相对同等对待（23条第3款以外，举证责任倒置的风险），且适用于一人股份公司，包括国有独资公司也要适用，财政局或者国资委将面临如何自证下属公司之间资产独立问题，以及他们也将面临大量当被告的问题。该倒置的要求是否合理？其实若真是滥用行为，仍然可以规避，换兄弟朋友之类的，共同持股即可。

知情权，公司内部存在多本会计账簿；

周延性，补充赔偿责任；

这次修订具有政治色彩；

是民法典的特别法，民法典的营利法人/非营利人法人，没有采用社团法人与财团法人；

民法典与公司法适用上的冲突该如何解决，典型例子：决议的撤销权，公司发规定60日的除斥期间，民法典没有规定；

适用 干货

23#关联企业实质合并破产的实体法依据；
一人股份有限公司，与一人有限公司一样，举证责任倒置（会所出具的审计报告？还需要哪些），国有独资公司亦适用（总则）。

公司可能有多本账册，因此查阅会计凭证，但不能复制。

一般董事为清算义务人，除非章程有特殊规定

保管账册和财产的义务。

职业债权人：告股东没有尽到清算义务，不以出资额为限，实际损失是多少就需要赔偿多少。小股东有证据能证明没有实际参与经营，可以免责。控股股东会不会以以上方式逃避责任？新公司法确定事实董事和影子董事

公司认缴制的功与过

1、全面认缴制的利与弊

2、 保留了全面认缴制：不出资设立公司；

3、公司法上的加速到期与破产法上的加速到期：

（1）裁定受理破产，出资到位；

（2）公司法加速到期：公司债权人代位求偿权，公司无法正常运营时要求股东提前缴资。

4、限制认缴期限的积极意义：

民法典没采用社团法人与财团法人

公司法：有限责任公司与股份有限公司

普通公司不需要预算决算

送达难

解散清算组组成不同

执行机构与决策机构代为清算义务人实践中不同

原则上董事为清算义务人，与民法典保持一致。事实董事与影子董事

实控人

没有正式担任董事职务

不做假账。会计

财务会计账簿

给下那个花约定公司

执行法官陪同摘抄

广东：法定代表人可以空缺，登记联络员

解开公司面纱：新增横向人格否认

江苏高院：应当参找不参照，退回

指导案例适用效力最低

新公司法修改为大修：

原有基础上的改变与法展，1、违法减资后果

2、董监高应承担责任，3、知情权中可以看会记凭证。

公司法与合伙企业法都是组织法：应设定一般性规则，而不应该无理由地给予差别，公司法与合伙企业法明显不相同，是由于立法技术造成：比如知情权，合伙企业法规定合伙人有权查财务数据等。就包含会计凭证。

总则新改动条文：

1、法定代表人  公司执行事务董事、经理，董事与经理就是委托合同，适用民法委任或委用的关系。我们的公司法没有这样的名文规定。

1. 公司的行政许可：负面清单
2. 等内等，等外等；
3. 股份公司的股权变更的登记问题（目前仅登记发起人）；
4. 电子营业执照的安全性问题：假国企、假央企
5. 不合理注册底本、经营企业等问题；
6. 法定代表人权限：信息披露义务
7. 人民法院（仲裁机构）-认可度的问题
8. 法人注销：老人趋去世，清算与继承
9. 冒名登记问题：直接涤除，侵犯公民个人信息
10. 公司登记制度的现代化：公司章程的公开性
11. 有限公司与股份公司股东人数上限：股权代持的效力？
12.